开放时代

作者：赖骏楠

单位：赖骏楠：复旦大学法学院（Lai Junnan, Law School of Fudan University）；

关键词：“刑起于兵”,西来说,中国法起源

基金：*本文系国家社会科学基金重大项目“中华法系的创造性转化研究”（项目批准号：24&ZD138）的阶段性研究成果。

作为法律史学通说之一的“刑起于兵”说，认为中国古代法起源于上古血缘团体间的战争。该学说与古代“兵刑合一”观有本质区别。“刑起于兵”说诞生于社会达尔文主义和种族思想盛行的近代语境，并以中国民族西来说及其附带的上古种族战争画面为前提。当代“刑起于兵”说基本延续了近代“刑起于兵”说的内核，但淡化了种族战争这一叙述背景。“刑起于兵”说存在理论前提有伪科学性质，核心史料运用不当，对古代文献和学术重视不足，比较法律史方法带有形式主义，中西比较过程中观察重心不一致，以及价值取向上过于苛责古人等问题。“刑起于兵”说，是近代学者在遭遇具有极强欧洲中心主义色彩的西方种族史观后产生应激反应的一个副产品。今后的中国法起源研究，有充分理由告别“刑起于兵”说，并以从容的姿态为世界学术做出中国贡献。

来源：2025年第2期

《开放时代》期刊编辑部

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